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工程施工合同管理及索賠問題探討

所屬欄目:保險論文 發布日期:2012-06-27 09:00 熱度:

  摘要:本文結合多年工作總結,分析了工程施工合同及索賠管理的現實意義,基于目前的管理現狀提出施工索賠管理措施,最后介紹了建設工程施工索賠的程序。
  關鍵詞:工程施工;合同管理;索賠管理
  1加強建設工程施工合同及索賠管理的現實意義
  1.1規范市場行為的需要
  目前,從建筑市場經濟活動及交易行為看,工程建設的參與各方缺乏市場經濟所必須的法制觀念和誠信意識,不正當競爭行為時有發生,承發包雙方合同自律行為較差,加之市場機制難以發揮應有的功能,從而加劇了建筑市場經濟秩序的混亂。因此,政府行政管理部門必須加強建設工程施工合同的管理,規范市場主體的交易行為,促進建筑市場的健康穩定發展。
  1.2建筑業迎接國際性競爭的需要
  我國加入WTO后,建筑市場已全面開放。國外建筑承包商進入我國建筑市場,如果業主不以平等市場主體進行交易,仍然盲目壓價、壓工程和要求墊支工程款,就會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿易糾紛。因此,承發包雙方應盡快樹立國際化意識,強化索賠意識,提高索賠管理水平,遵循市場規則和國際慣例,加強建設工程施工合同的規范管理。
  2我國工程施工合同和施工索賠管理的現狀
  工程市場交易行為尚不規范,使得建設施工合同管理中存在諸多問題,主要表現為:
  2.2建設施工合同履約程度低,違約現象嚴重
  目前工程建設過程中合同違約現象時有發生,主要表現為:在工程建設中業主不按照合同約定支付工程進度款:建設工程竣工驗收合格后,發包人不及時辦理竣工結算手續,甚至部分業主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥:目前建筑市場運行尚不規范,承包商不按期依法組織施工,相互扯皮,形成延期工程,影響了建筑市場環境。
  2.3部分施工合同文件對履約雙方約定的權利、義務顯失公平
  從目前實施的建設施工合同文本看,施工合同巾絕大多數條款是對承包方制定的,其中大多強調了承包方的義務,對業主的制約條款偏少,特別是對業主違約、賠償等方面的約定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執行過程巾發生爭議較多的一個原因。
  2.4合同索賠工作難以實現
  建筑業是一個索賠多發的行業:索賠是合同和法律賦予受損失者的權利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。
  2.5合同不規范、不統一
  國家工商局和建設部為加強和規范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現雙方的責任、權利和風險。但有些業主和承包商不能完全按照合同示范文本簽訂合同,采用一些自制的、不規范的文本進行簽約。
  3施工索賠管理措施
  建筑承包企業必須在投標報價時就做好索賠的準備工作。在施工過程中注意這些有可能造成索賠的問題。一旦索賠機會出現,就可以及時發現。并在合同規定的索賠期限內提出合理的索賠要求。
  3.1簽好合同
  在合同洽談過程中。應對旌工范圍、工期質量、材料供應、現場管理、結算方式、付款方式、違約條款中各項內容和可能出現各種情況進行詳細分析,并結合當地預算定額及結算匯編,凡有利于我方就要堅決主張,不利于我方就不提,業主如提出就堅決反對,或將其作為其他有利于我方的籌碼。
  3.2充分論證索賠權
  為了索賠成功,建筑承包企業必須善于從合同專用條款和通用條款、施工技術規范、工程量表或類似情況成功的索賠案例等中找出索賠的法律依據。以充分論證自己具有索賠權。需注意的是,因建筑承包企業責任而發生的費用損失和工期延誤以及投標報價計算錯誤或采用不合理的壓低報價策略而以低價中標時,無論損失多大,都沒有索賠權。
  3.3對工程師的口頭指示及時確認
  雖然合同巾一般均規定監理工程師應盡量用書面形式發布指示。但同時指出其有發布口頭指示的權利。一旦建筑承包企業實施了監理工程師的口頭指示(尤其是變更指令),監理工程師不在事后以書面形式予以確認,或建筑承包企業未及時以書面形式要求其確認,則在建筑承包企業提出索賠要求時,如果監理工程師否認,而建筑承包企業又拿不出證據證明是工程師的指示,則業主就有權拒絕建筑承包企業的索賠要求。
  3.4遵守索賠程序及時發出索賠通知
  一般合同中均規定索賠程序和索賠時限。要求在索賠事件發生后的一定時間內,建筑承包企、必須發出索賠通知,否則失去索賠權。因此,必須嚴格遵守合同中的索賠程序,及時發出索賠通知。
  3.5認真準備索賠報告
  在編制索賠報告時一定要以客觀事實為依據,合理引用合同條款和相關文件、法規,論述有理有據。一定要建立索賠事實與損失的因果關系,從而使工程師認可建筑承包企業的索賠要求合理合法。
  3.6力爭單項索賠避免一攬子索賠
  單項索賠通常容易解決,建筑承包企業可及時得到索賠款。一攬子索賠通常金額大,索賠內容多而亂,而且索賠事項發生的時間長,索賠證據可能得不到及時清理,因此,建筑承包企業所能得到的索賠補償相對于單項索賠來說往往大打折扣,并且經常到工程結束后還得不到付款,因此必須要求現場管理人員發生一項索賠一項。
  4建設工程施工索賠的程序
  4.1承包商發出索賠意向通知
  索賠意向通知是一種維護自身索賠權利的文件。承包商發現索賠或意識到存在潛在的索賠機會后,要做的第一件事就是要將自己的索賠意向,用書面形式通知業主或監理工程師。這種意向通知是非常重要的,它一方面對承包商的合法權益起保護作用;另一方面對業主或監理工程師起提醒、監督作用。
  4.2索賠資料的準備
  建設工程施工索賠的成功很大程度上取決于承包商對索賠做出的解釋和真實可信的證明材料。即使承包商把握住了合同履行中的索賠機會,如果拿不出索賠證據或證據不充分,其索賠要求往往難以實現。因此,承包商在正式提出索賠報告前的資料準備工作極為重要。這就要求承包商注意記錄和積累保存工程施工過程中的各種資料,并可隨時從中索取與索賠事件有關的證明資料。
  4.3索賠報告的編寫與提交
  索賠報告是承包商向業主或監理工程師提交的一份要求業主給予一定經濟補償和(或)延長工期的正式報告。編制索賠報告是承包商進行索賠的重要工作,也是索賠能否成功的重要保證。承包商應該在索賠事件對工程產生的影響結束后,盡快對業主或監理工程師提交正式的索賠報告。
  4.4監理工程師審核承包商的索賠報告
  正式接到承包商的索賠報告后,監理工程師應該立即研究承包商的索賠資料,在不確認責任者的情況下,依據自己的同期記錄資料客觀分析事故發生的原因,重溫有關合同條款,研究承包商提出的索賠證據。必要時還可以要求承包商進一步提交補充資料,包括索賠的更詳細說明材料或索賠計算的依據。
  4.5監理工程師與承包商談判
  雙方各自依據對這一事件的處理方案進行友好協商,若能通過談判達成一致意見。則該事件較容易解決。如果雙方對該事件的責任、索賠款額或工期展延天數分歧較大,通過談判達不成共識的話,按照條款規定監理工程師有權確定一個他認為合理的單價或價格作為最終的處理意見報送業主并相應通知承包商。
  4.6業主審批監理工程師的索賠處理證明
  業主首先根據事件發生的原因、責任范圍、合同條款審核承包商的索賠申請和監理工程師的處理報告,再根據項目的目的、投資控制、竣工驗收要求,以及針對承包商在實施合同過程中的缺陷或不符合合同要求的地方提出反索賠方面的考慮,決定是否批準監理工程師的索賠報告。
  4.7承包商是否接受最終的索賠決定
  承包商同意了最終的索賠決定,這一索賠事件即告結束。若承包商不接受監理工程師的單方面決定或業主刪減的索賠或工期順延天數,就會導致合同糾紛,通過談判和協調雙方達成互讓的解決方案是處理糾紛的理想方式,如果雙方不能達成諒解就只能訴諸仲裁。
  5結語
  通過項目變更索賠工作的實際情況,我們充分體會到,要做好變更索賠工作,首先要優質高效的完成施工任務,只有以良好的履約水平取信甲方,建設單位才會與施工單位對變更
  索賠進行協商。
  參考文獻
  [1]于二娟,蘇宏亮.淺析建設工程施工合同的索賠管理.《科技與生活》2010年9期.
  [2]吳小翌.關于建設工程合同索賠的探討.《科技資訊》.2010年23期.

文章標題:工程施工合同管理及索賠問題探討

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