摘要：隨著建筑領域法制的日益完善，作為建設工程合同的雙方，都應按照“游戲”規則辦事，嚴格遵守國際通用的FIDIC合同條款，誠實守信，只有這樣，建設工程領域才能健康有序地發展。但在建設過程中工程索賠的事例仍會屢屢不斷，根據多年的經驗，對索賠與反索賠含義的界定、作用和意義及技巧作進行以下分析與探討。
　　關鍵詞：索賠，反索賠，技巧，清理帳目法
　　一、正確理解國內、國際對索賠與反索賠含義的界定
　　索賠是指在工程承包合同履行中，合同當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務而致使本方遭受損失時，要求對方給予賠償或補償的權利。索賠的發生是雙向的，只要合同中一方的責任和義務未按合同約定實現，或出現提供的條件與合同約定狀態不一致，都有可能出現索賠。它既是一種權利也是一種行為，通常情況下，索賠是指承包商在合同實施過程中，對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求業主給予補償損失的一種權利要求。反索賠(CountClaim)，顧名思義就是反駁、反擊或防止對方提出的索賠，不讓對方索賠成功或全部成功。對于反索賠的含義一般有兩種理解：第一，認為承包人向業主提出補償要求即為索賠，而業主向承包人提出補償要求則認為是反索賠；第二，認為索賠是雙向的，業主和承包人都可以向對方提出索賠要求，任何一方對對方提出的索賠要求的反駁、反擊則認為是反索賠。我認為第二種理解比較深刻。
　　根據國際工程施工索賠規范，普遍按索賠的對象來界定索賠與反索賠，通常把承包商就非承包商原因所造成的承包商的實際損失，向業主提出的經濟補償或工期延長的要求，稱為“索賠”。把業主向承包商提出的、由于承包商違約而導致業主損失的補償要求，稱為“反索賠”。并且此種要求均以補償實際損失為原則，并不存在懲罰的意思。這一定義已為國際工程承包界所公認和普遍應用，具有特定的明確含義。在施工索賠實踐中，是按其特定的含義，把承包商向業向提出的補償要求，稱為“索賠”；把業主對承包商提出的補償要求，稱為“反索賠”，一般包括兩個方面：一是對承包商提出的索賠要求進行分析、評審和修正，否定其不合理的要求，接受其合理的要求。二是對承包商在履約中的其他缺陷責任，如某部分工程質量達不到施工技術規程的要求，或拖期建成，獨立地提出損失補償要求。
　　實踐證明，雙方的索賠都是嚴格合同管理的一項有效保障措施，沒有索賠管理，實際上就是允許一方偏離或不執行合同中規定的義務而又不承擔責任，因此索賠和反索賠是雙方保證合同順利實施的正當權力，是落實和調整施工合同當事人權力義務關系的有效手段。同時由此而在客觀上產生的重要意義還在于，索賠和反索賠的對立統一，促進了甲、乙雙方的業務管理水平和按經濟規律沿法制化軌道實施工程建設。
　　二、索賠與反索賠在建筑工程中的作用和意義
　　1、 有利于管理和信息研究。
　　索賠和反索賠證據的成立，必須具備真實性、全面性、及時性和符合特定條件，這就有賴于完整的基礎資料，如招投標文件、施工合同文件及附件、各種簽約、工程圖紙、技術規范、施工組織設計、會議紀要、施工現場有關文件、工程檢查驗收報告和各種技術鑒定報告、國家物價和工資指數及法律、法令、政策文件、材料進場憑據等，都必須認真系統地收集積累，任何一方由于信息管理不善，都會錯失有效的索賠和反索賠。
　　2、 有利于按基本建設程序和工程建設管理規律施工。
　　實際工作中，“三邊”工程、政績工程、獻禮工程、拍腦袋計劃等不按基本建設程序和工程建設管理規律組織建設的現象屢見不鮮，極易為索賠打下伏筆，因此行政主管部門認真研究索賠管理，依法行政，走合理程序，本身就是反索賠的重要前提。
　　3、有利于強化施工現場管理者把合同管理始終貫穿于工程建設全過程的意識，增強危機感和責任感，克服合同簽訂階段對合同斟字酌句，合同實施階段把合同打入冷宮的傾向。
　　三、巧妙運用索賠與反索賠的技巧
　　巧妙索賠技巧是索賠取得成功的重要因素。常用的技巧有：
　　1、善于利用有利時機索賠
　　充分利用知己知彼原則，先讓對方意識到嚴重后果，再提出對方無法拒絕的索賠要求，做到有理有據有節。如總包商供貨拖期，迫切希望施工承包商采取有效措施，加快工程進度，減少損失，這個時候提出索賠最輕易解決；
　　2、善于利用事故因素，變被動為主動，積極創造索賠條件
　　比如碰到影響正常施工的客觀情況，不少承包商經常消極等待對方解決困難，或者發牢騷、提抗議，于事無補。積極的辦法是利用不利因素改變不利環境，可以要求對方下達停工令，以此作為經濟索賠及工期索賠工作的法律依據；
　　3、力爭友好解決，防止對立情緒
　　善于以己之長克己之短，抓住對方弱點，發揮自己優勢如針對對方理虧心虛，提出要訴諸仲裁，先從氣勢上壓倒對方，有利于問題的協商解決；
　　4、善于處理合同當事人的關系，柔中有剛
　　在原則問題上態度果斷，毫不退讓，但也要注重方法，既不一味遷就，也不無休止的索要，辦事留有余地。在索賠談判中，要具有較好的人格魅力，不卑不亢，給對方一種信任感，不能單靠能言善辯。還要注重對方的處境，要理解對方的難處和苦衷，善解人意，這樣做，有時往往能取得很好效果。
　　5、及時提交索賠具體清單和依據
　　對口頭變更指令要得到確認，堅持做好施工日志，隨時交工程師認可和簽字，每日發生的事件均記錄在案。每月整理并提交索賠告，所列事件均有理有據，避免一次算總賬給對方造成刺激，也不會給人借機敲詐的印象；
　　6、力爭單項索賠，避免一攬子索賠
　　單項索賠事件簡單，容易解決，而且能及時得到支付。一攬子索賠，問題復雜，金額大，不易解決，往往到工程結束后還得不到付款。
　　7、堅持采用“清理帳目法”
　　承包商往往只注意接受業主按對某項索賠的當月結算索賠款，而忽略了該項索賠款的余額部分。沒有以文字的形式保留自己今后獲得余額部分的權利，等于同意并承認了業主對該項索賠的付款，以后對余額再無權追索。
　　
　　反索賠技巧有
　　1、積極的防御對方提出索賠
　　防止自己違約，要按照合同辦事。通過加強工程管理，特別是合同管理，使對方找不到索賠的理由和依據。工程按合同順利實施，沒有損失發生，不需提出索賠，合同雙方沒有爭執，達到很好的合作效果，皆大歡喜。在實際工程中所發生的干擾事件雙方常常都有責任，許多承包商采取先發制人的策略，首先提出索賠。爭取索賠中的有利地位，打亂對方的陣腳，爭取主動權，另外，早日提出索賠，可以防止超過索賠的時效而失去索賠機會。
　　2、反擊對方的索賠要求
　　為了避免和減少損失，必須反擊對方的索賠請求。對承包商來說，這個索賠可能來自業主，總（分）包商、供應商。最常見的反擊對方的索賠要求措施有：
　　(1)用我方的索賠對抗（平衡）對方的索賠要求，最終使得雙方都作出讓步或互不支付。
　　(2)反駁對方的索賠報告，找出理由和證據，證明對方的索賠報告不符合合同規定、沒有根據、計算不準確，以及不符合事實的情況以推卸甚至減輕自己的賠償責任，使自己不受或少受損失。
　　3、必須注意資料的積累
　　資料齊全是進行反索賠工作的必要條件積累一切可能涉及反索賠取證的資料：例如同承包商、設計單位研究的技術問題、進度問題、質量問題和其他重大問題的會議應做好文字記錄，并要求會議參加者簽字，作為正式文檔資料；對某些災害或事故還應用照片或錄像記錄現場實況。其中還特別要注意質量問題的有關資料，比如隱蔽工程驗收記錄、砂漿和混凝土試塊取樣的真實性及試壓的實際記錄等等，因為保證工程質量是業主自始至終都應當關注的頭等大事。
　　4、反索賠的計算
　　反索賠的計算項目繁多，方法各異，鑒于目前反索賠未得到應有的重視，對計算方法的探討還在起步階段，有待專家們進一步的研究。但原則只有一個，就是要實事求是，既要考慮方方面面的損失，即不能漏算也不能濫算。
　　例如在計算工期延誤索賠時一般應考慮包括如下內容：業主盈利損失；由于工程延期引起貸款利息的增加；工期延誤帶來的附加監理費用的增加；由于本工程不能使用而需租用其他建筑物時發生的租賃費等等
　　綜上所述，索賠和反索賠是根據不同的索賠對象而界定的，其根本目的就是合同的一方向另一方就對方責任引起的事件，向對方提出的補償要求，索賠與反索賠都必須以合同為依據，要求發生的事件真實、證據確鑿，費用計算合理、準確，責任分析要清楚，這樣對合同雙方處理起來易于接受，減少爭議和糾紛。隨著建筑領域法制的日益完善，作為建設工程合同的雙方，都應按照“游戲”規則辦事，嚴格遵守國際通用的FIDIC合同條款，誠實守信，只有這樣，建設工程領域才能健康有序地發展。
　　參考文獻
　　1、冉立平《索賠與反索賠的內涵界定》建筑管理現代化2001年版
　　2、崔起鸞《監理工程師執業資格考試應試要覽》，企業管理出版社2005年版
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　　4、宋宗宇《建設工程索賠與反索賠》同濟大學出版社2007年版